тематический сайт посвященный практическому применению уголовного законодательства Украины

Статья 205. Фиктивное предпринимательство

Статья 205. и комментарий



Статья 205. Фиктивное предпринимательство

 

1. Фиктивное предпринимательство, то есть создание или приобретение субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц) с целью прикрытия незаконной деятельности или осуществление видов деятельности, относительно которых есть запрещение -

 

карается штрафом от трехсот до пятисот необлагаемых минимумов доходов граждан или ограничением воли сроком до трех лет.

 

2. Те же действия, если они совершенны повторно или причинили большую материальный вред государству банковые, кредитным учреждениям, другим юридическим лицам или гражданам -

 

караются лишением свободы на срок от трех до пяти лет.

 

Примечание. Материальный вред, который причинен физическим лицам, считается большой, если она в двести и больше раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан, а материальный вред, который причинен государству или юридическим лицам, считается большой, если она в тысячу и больше раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан.

 

 

 

1. Основной непосредственный объект преступления - установленный законодательством порядок осуществления предпринимательской деятельности.Дополнительным объектом могут быть установлен порядок налогообложения и получения кредитных ресурсов, добросовестная конкуренция, право собственности. 

2. Объективная сторона преступления выражается в одной из двух действий: 

1) создание юридического лица любой организационно-правовой формы - субъекта предпринимательской деятельности; 

2) приобретение такого юридического лица. 

Статья 205 устанавливает ответственность за действия, которые с внешней стороны вполне легальными. При этом лица, стоящие за созданным или приобретенным субъектом предпринимательства, в действительности имеют целью не занятие полноценной, самодостаточной предпринимательской деятельностью, а совсем другое - прикрываясь коммерческой юридическим лицом как ширмой, они стремятся скрыть свою незаконную деятельность. Ключевой характеристикой рассматриваемого преступления надо признать подчиненность официально отраженной в учредительных документах и, возможно, фактически осуществляемой предпринимательской деятельности конкретным незаконным целям. Лица, которые совершают фиктивное предпринимательство, могут: 1) полностью отказываться от осуществления той официальной деятельности, которая фиксируется в учредительных документах юридического лица (например, вместо предоставления массажных услуг лица фактически удерживают место разврата) 2) вести ее в минимальном объеме, позволяющем считать коммерческую структуру такой, что на самом деле функционирует, то есть имитировать предпринимательскую деятельность, 3) вести более-менее полноценную предпринимательскую деятельность с получением прибыли для того, чтобы скрыть параллельно осуществляемую незаконную деятельность (скажем, контрабанда осуществляется под прикрытием созданного с этой целью предприятия, официально занимается внешней торговлей). Таким образом, наблюдается некоторая несогласованность между названием ст. 205 УК и сутью описанного в ней преступного деяния, поскольку лица, с целью прикрытия создают и / или приобретают субъект предпринимательской деятельности, могут с использованием последнего осуществлять реальную финансово-хозяйственную деятельность, в т.ч. скрытую от налогообложения. 

Под созданием субъекта предпринимательской деятельности в ст. 205 следует понимать совершение действий, результатом которых становится юридическое основание новой, ранее не существующей организации, которая преследует цель получения прибыли. К таким действиям относятся, в частности, разработка и принятие учредительных документов, проведение подписки на акции создаваемого акционерного общества, представление учредительных и других необходимых документов государственному регистратору, собственно государственная регистрация коммерческой юридического лица. Определяя момент окончания преступления, следует исходить из того, что юридическое лицо считается созданным со дня его государственной регистрации (о понятии государственной регистрации см. комментарий к ст. 202). Основанием для постановки юридического лица на учет в органах статистики, государственной налоговой службы, Пенсионного фонда Украины, фондов социального страхования является поступление в эти органы уведомления государственного регистратора о проведении государственной регистрации юридического лица и сведений из соответствующей регистрационной карточки. Свидетельство о государственной регистрации субъекта хозяйствования и копия документа, подтверждающего постановку на учет в органах государственной налоговой службы, является основанием для открытия счетов в учреждениях банков. Следовательно, такие действия, как постановка на учет в налоговых и других фискальных органах, открытие банковских счетов и получение разрешения на изготовление штампов и печатей, хотя и необходимы для полноценного функционирования коммерческой юридического лица, находящиеся за пределами уголовно-правового понятия "создание юридического лица - субъекта предпринимательской деятельности ". 

К юридических лиц - субъектов предпринимательской деятельности относятся, в частности, предприятия, которые создаются для осуществления предпринимательской (о понятии предпринимательства см. комментарий к ст. 202), и объединения таких предприятий (ассоциации, корпорации, консорциумы и т.п.), хозяйственные общества (акционерные, с ограниченной и дополнительной ответственностью, полные, коммандитные), производственные кооперативы, крестьянские (фермерские) хозяйства. 

Образование фиктивных некоммерческих юридических лиц (например, предприятий, предназначенных для осуществления некоммерческого хозяйствования), имеющий целью прикрытия преступной деятельности, при наличии для этого оснований должно рассматриваться как приготовление к соответствующему преступлению (например, к мошенничеству при отягчающих обстоятельствах, контрабанды). 

Если лицо фактически создала организацию, которая без государственной регистрации занимается производством продукции, оказанием услуг или выполнением работ, ее действия должны при наличии для этого оснований квалифицироваться по ст. 202. 

Статья 205 не охватывает фиктивное предпринимательство, которое может прикрываться организационно-правовой формой частного предпринимательства, когда субъектом предпринимательской деятельности выступает физическое лицо, действует без создания юридического лица. 

Не могут квалифицироваться по ст. 205 действия лица, подделала учредительные документы, документы о государственной регистрации юридического лица или документы налоговых органов, поскольку в таком случае субъект предпринимательской деятельности не создается. Ситуации, в которых государственная регистрация субъекта предпринимательства не происходит, а лицо с целью завладения чужим имуществом путем обмана или мошенничества с финансовыми ресурсами использует поддельные документы, штампы и печати несуществующего в действительности предприятия могут охватываться статьями 190, 222, 358 (366) с ссылке в случае необходимости на соответствующую часть ст. 15. Такой же должна быть квалификация и в том случае, когда виновное лицо для совершения преступления против собственности или мошенничества с финансовыми ресурсами использует реквизиты ликвидированных предприятий. 

Открытие за заведомо поддельными документами, например свидетельством о государственной регистрации юридического лица - субъекта предпринимательской деятельности, банковских счетов имеет квалифицироваться по ч. 3 ст. 358, а если эти действия совершены лицом, сама их подделала, - дополнительно и по ч. 1 или ч. 2 ст. 358 (см. также комментарий к ст.358). 

Приобретение субъекта предпринимательской деятельности означает приобретения права собственности на имущество юридического лица как в целом, так и в той части, которая позволяет фактически управлять деятельностью данного предприятия, влиять на принятие решений его руководящих органов (покупка контрольного пакета акций акционерного общества, приобретение имущества предприятия , которое приватизируется, передача собственником права собственности на имущество частного предприятия другому лицу, изменение состава участников субъекта предпринимательства, основанного на коллективной форме собственности). 

Не может признаваться приобретением субъекта предпринимательской деятельности получение за плату или по другим основаниям в пользование учредительных документов юридического лица, его печати или штампа и осуществления хозяйственной деятельности от имени такого субъекта. 

В случае сокрытия предприятием отдельных направлений своей реальной финансово-хозяйственной деятельности с целью уклонения от налогообложения в действиях служебных лиц такого предприятия усматриваются признаки не фиктивного предпринимательства, а уклонение от уплаты налогов и сборов (обязательных платежей) (ст. 212). В такой ситуации нет прикрытия официально созданной или приобретенной юридическим лицом незаконной деятельности, что требует диспозиция ст. 205: отсутствует использование статуса юридического лица - субъекта предпринимательства для формирования обстановки, которая создает ложное представление о том, что в действительности происходит в рамках деятельности этого юридического лица. Незаконная деятельность в форме уклонения от уплаты налогов и сборов здесь - не самоцель, она лишь сопровождает осуществляемую фактически финансово-хозяйственной деятельности предприятия, связанной с образованием объектов налогообложения. 

Доказательствами фиктивности конкретного предприятия могут признаваться, в частности: регистрация предприятия на подставное лицо, за поддельными, утерянными, заемными или похищенными документами, документами умерших лиц, за выдуманной юридическому адресу; внесении в учредительные документы неправдивых данных об учредителях и руководителях предприятия или о других обстоятельствах; привлечения к противоправной деятельности в форме назначения на должность руководителя реально существующего гражданина со специфическим социальным статусом (малообеспеченные, психически больные и др.); отсутствие признаков деятельности фирмы, указанной в учредительных документах; короткий срок существования предприятия (как правило, не превышает одного налогового периода, сводит на нет возможность контроля за его деятельностью; отсюда и соответствующая терминология: фирмы-однодневки, квартальные фирмы, подснежники и др.); отсутствие движения средств предприятия на его банковских счетах или, наоборот, слишком большой объем финансовых операций на банковских счетах предприятия, которое недавно зарегистрировались. 

Преступление считается законченным с момента создания или приобретения указанной в ч. 1 ст. 205 юридического лица. 

Действия, которые совершаются от имени фиктивного предприятия, с его использованием и содержат признаки другого, отличного от фиктивного предпринимательства преступления, должны получать самостоятельную уголовно-правовую оценку. Например, создание фиктивного предприятия нередко является предпосылкой для последующего мошеннического завладения чужим имуществом. Совершенное в подобных ситуациях следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных статьями 190, 205. 

Совокупность соответствующих преступлений имеет место и в том случае, когда лица под прикрытием фиктивного предприятия достигают конкретной преступной цели, например, отмывают "грязные" деньги, осуществляющих фиктивное банкротство, уклонение от уплаты налогов или контрабанду, продают похищенное имущество, совершают уклонения от возврата валютной выручки или мошенничество с финансовыми ресурсами. 

При фиктивном предпринимательстве легальная форма, присущая коммерческим юридическим лицам, может использоваться для прикрытия запрещенной деятельности, занятие которой само по себе является уголовно наказуемым (например, незаконное производство подакцизных товаров, незаконное производство или изготовление наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, посев или выращивание снотворного мака или конопли, незаконное изготовление и ремонт огнестрельного или холодного оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ или устройств). Действия виновных в таких случаях следует квалифицировать по наличию для этого оснований по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 205 и статьями 204, 263, 307, 310. 

Фиктивное предпринимательство может образовывать совокупность также с преступлением, которое квалифицируется по ч. 5 ст. 27, ст. 212, - в том случае, когда лица, стоящие за фиктивным субъектом предпринимательства, способствуют служебным лицам предприятия из реального сектора экономики уклониться от налогообложения (например, путем содействия незаконному завышению валовых расходов или налогового кредита с НДС). Указанное пособничество, а, следовательно, и совокупность преступлений имеют место лишь в случае умышленной совместного участия в совершении умышленного преступления (ст. 26). Возможны принципиально иные ситуации, когда неопровержимыми остаются заявления руководителей предприятий о том, что они ничего не знали о фиктивности своих бизнес-партнеров, о том, что между возглавляемыми ими предприятиями и контрагентами были заключены реальные хозяйственные договоры, надлежащее исполнение которых подтверждается документально. 

Заключение соглашений с намерением их фактически не выполнять (т.е. не передавать товары, выполнять работы, оказывать услуги), может иметь место в деятельности настоящих, а не фиктивных субъектов предпринимательства, признаков рассматриваемого состава преступления не содержит и может квалифицироваться, в частности, по статьями 190, 192, 202, 203, 209, 212. 

3. Субъектом преступления может быть: 1) вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста и выступает как учредитель или приобретатель субъекта предпринимательства - юридического лица или с помощью чужих или поддельных документов регистрирует (приобретает) такой субъект, 2) служебная лицо предприятия или организации, принявшей решение о создании или приобретении другого юридического лица, 3) собственник (учредитель) юридического лица, принявшего такое же решение. 

Действия лица, на имя которого по его согласию было зарегистрировано фиктивный субъект предпринимательства, могут квалифицироваться по статьям 27 и 205 как пособничество фиктивному предпринимательству. Если такое лицо принимала непосредственное участие в государственной регистрации субъекта предпринимательства (подписывала ли подавала для нотариального удостоверения учредительные документы, она назначена на должность руководителя предприятия и т.д.), его действия при наличии всех признаков состава преступления следует расценивать как действия исполнителя и квалифицировать по ст. 205 без ссылки на ст. 27. 

В случае, когда лицо, будучи формальным (номинальным) руководителем фиктивного предприятия и выполняя указание фактического администратора, подписывает финансово-хозяйственные документы и при этом не осознает истинного смысла и характера совершаемых им действий, она при наличии признаков состава преступления, предусмотренного ст. 367, может привлекаться к ответственности за служебную халатность. В подобных случаях не исключается оценка содеянного как казуса. Действия лиц, которые официально не причастны к составлению и представления налоговой отчетности или пакета документов для получения банковского кредита, не обладающих правом подписи финансово-хозяйственных документов, но фактически действуют от имени предприятия и побуждают формального руководителя подписать соответствующие документы, должны рассматриваться как "посредственное исполнение "преступлений и квалифицироваться, например, по статьям 190, 212 или 222. 

Если фактические руководители осуществляют финансово-хозяйственную деятельность, совмещенную с неуплатой налогов и сборов (обязательных платежей), непосредственно с использованием учредительных и других документов, штампов и печатей специально созданных (приобретенных) для этого юридических лиц - субъектов предпринимательства, и без указаний подставным руководителям, их действия следует квалифицировать не по ст. 212 (за отсутствия надлежащего субъекта преступления), а по соответствующей части ст.205 как фиктивное предпринимательство. В таком случае документы налоговой отчетности вообще не составляются и в контролирующие органы не поступают или заполняются специалистами, способными это делать, которые однако официально никаких должностей на предприятиях не занимают. Привлечения к ответственности подставных руководителей субъектов предпринимательской деятельности по ст. 205 возможно только в том случае, когда такие лица не только создали или приобрели субъект предпринимательской деятельности или способствовали его созданию или приобретению, но и осознавали, что эти действия имеют целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления запрещенной законом деятельности. 

Должностное лицо уполномоченного органа, за незаконное вознаграждение регистрирует создаваемый субъект предпринимательства, осознавая его фиктивный характер, должна привлекаться к ответственности по ст. 368 и пособничество фиктивному предпринимательству (ч. 5 статьи 27, статьи 205), а при наличии к тому оснований - и по ст. 364. 

4. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом и специальной целью - прикрыть незаконную деятельность или осуществления видов деятельности, относительно которых есть запрет. Для квалификации по ст.205 надо установить наличие у виновного лица указанной цели на момент создания или приобретения субъекта предпринимательской деятельности. Если совершение преступлений сопровождает деятельность легального субъекта предпринимательства, при создании или приобретении которого не преследовалась цель прикрыть незаконную деятельность, инкриминирование ст.205 исключается, а уголовно-правовая оценка должна даваться на основании соответствующих норм УК (например, по статьям 190, 201, 202, 203, 204, 209, 213, 222). 

Незаконной деятельностью, прикрыть которую стремятся лица, виновные в фиктивном предпринимательстве, признается, в частности: легализация доходов, полученных преступным путем; получение кредитов якобы для осуществления предпринимательской деятельности, уклонение от уплаты налогов; конвертация безналичных средств в наличные; ведения недобросовестной конкурентной борьбы; монополизация рынка товаров и услуг; получение в аренду помещений и земельных участков с целью их использования для других нужд, отличных от легального предпринимательства, привлечение средств населения с их последующим использованием в собственных интересах, сокрытие роли фактического инвестора в приобретении определенного объекта и т.п. Под незаконной деятельностью в плане ответственности по ст. 205 следует понимать такие виды деятельности, которые лицо или не имеет права осуществлять вообще, или же, имея право на их осуществление при определенных условиях или с соблюдением определенного порядка, осуществляет их с нарушением этих условий и порядка. 

О понятии осуществление видов деятельности, относительно которых есть запрет, см. комментарий к ст. 203. 

5. Квалифицирующими признаками преступления (ч. 2 статьи 205) являются: 1) повторность, 2) причинение государству, банку, кредитному учреждению, другим юридическим лицам или гражданам большой материальный ущерб. 

Понятием повторности охватывается юридическая (связанная с осуждением) и фактическая (не связанная с осуждением) повторность действий, предусмотренных частями 1 или 2 ст. 205. Критерии признания материального ущерба большой определены в примечании к ст. 205. 

Материальный ущерб может быть причинен в результате: невозврат полученного кредита, а также процентов за пользование кредитом; расходования средств, собранных у населения при проведении доверительных или страховых операций, на нужды, не предусмотренные учредительными документами предприятия; неуплаты причитающихся сумм налогов; прекращения деятельности приобретенного субъекта предпринимательства и т.д. Фактически материальный ущерб вызывается не столько созданием или приобретением фиктивного субъекта предпринимательства, сколько незаконными деяниями, ради сокрытия которых и была создана (приобретенная) такое юридическое лицо. Указанный вред может быть причинен как одному физическому или юридическому лицу, так и нескольким или даже многим и может заключаться как в реальной вреде, так и в упущенной выгоде. При этом неполученные доходы должны находиться в прямой причинной связи с преступным деянием, обязательно были бы получены потерпевшим, если бы самого события преступления не было.



Создан 12 мая 2011



статистика посещений